民法典适用与司法实务:刘晓云大法官.王利明教授作序推荐

图书信息

图书特色

《民法典》：一部开启一个时代的法律！ 一线资深法官、调研骨干倾力奉献，立足司法实践，坚持问题导向，力图为《民法典》施行后的法律适用提供可操作性的指引，为办理民商事案件提供有益参考，努力为《民法典》的适用贡献智慧和力量。 ◆突出问题导向：本书按照发现问题、分析问题、解决问题的思路，梳理出《民法典》施行后的重点法律适用问题，并结合立法本意提出解决方案。 ◆植根基础理论：本书遵循民法学研究的基本学术规范，展示了法官对法学理论的准确掌握和熟练运用，契合了当前民商事审判实践。 ◆注重实践引领：本书将司法实践与法学理论深度融合，问题预判有理有据、论证分析精准深入、解决方案切实可行，极具实践参考价值。

内容简介

本书由上海法院系统资深法官历经一年多时间精力编著，立足司法实践，坚持问题导向，结合《民法典》全新的法律规定和审判实务中的50个法律适用重点问题，力图为《民法典》施行后的重点、疑难法律规定的适用提供具有可操作性的实务指引，为民商事案件的办理提供有益参考。

目录

1. 民法典适用与司法实务:刘晓云大法官.王利明教授作序推荐 目录
2. 目录总则1．法益位阶对民事法律行为效力评价体系的影响及司法实证003一、区分原则与效力体系的维度004（一）约束力、履行力和对抗力004（二）合同的效力（约束力）状态005（三）履行力和对抗力状态008二、法益位阶对效力体系的影响010（一）法益与限制性规范的关系010（二）体现公权力干预的限制性规范012（三）体现财产性私益之间平衡的限制（对抗）性规范014三、影响效力体系的重点法益位阶之实证辨析019（一）公共利益和公序良俗位阶之实证辨析020（二）人身利益位阶之实证辨析024（三）交易安全利益位阶之实证辨析029（四）信赖利益位阶之实证辨析030四、法益位阶优先保护的边界与平衡036（一）外观主义的边界036（二）救济方式的平衡0382．影响合同效力的强制性规定的司法认定042一、问题的提出042二、影响合同效力的强制性规定的制度规范及域外考察045（一）影响合同效力的强制性规定的制度变迁045（二）域外关于影响合同效力的强制性规定的规范047（三）对影响合同效力的强制性规定的内外考察的启示048三、影响合同效力的强制性规定的识别方法及评述050（一）对强制性规定进行语义识别050（二）对强制性规定进行位阶识别051（三）对强制性规定进行类型化识别052四、影响合同效力的强制性规定的认定规则054（一）类型化思维：影响合同效力的强制性规定认定的基本模式054（二）影响合同效力的强制性规定认定的基本思路0573．请求权竞合的实体规制与程序塑造064一、请求权竞合的概念和成因064（一）请求权竞合的概念和特征064（二）请求权竞合的成因和问题065二、请求权竞合的争论和现状066（一）理论争议067（二）立法现状和学术观点068三、请求权竞合的实体规制069（一）法律特别规定的限制070（二）当事人有效约定的限制071（三）可预见规则的限制073四、请求权竞合的程序塑造074（一）请求权竞合的实践困境074（二）完善请求权竞合诉讼程序的建议076物权4．特殊动产登记对抗主义在民事执行中的适用083一、特殊动产登记对抗主义在民事执行中的适用情形083（一）《民法典》关于特殊动产登记对抗主义的规定083（二）特殊动产登记对抗主义在民事执行中的适用情形084二、特殊动产所有权变动的要件086（一）物权变动的立法主义086（二）我国特殊动产所有权变动的形式主义088三、特殊动产物权变动未经登记不得对抗第三人的范围090（一）“第三人”限制说的实质090（二）“第三人”是否包括一般债权人之争091（三）查封债权人是否属于“第三人”的具体分析095（四）特殊动产抵押权未经登记时查封债权人善意的认定098四、争议问题分析结论0995．无权处分制度的司法适用102一、区分原则及合同效力认定要件102二、无权处分合同的存在意义105三、无权处分与相关概念的厘清108（一）无权处分合同与无权处分行为的厘清108（二）擅自处分共有财产构成无权处分108（三）无权代理与无权处分110（四）冒名处分与无权处分110四、无权处分合同后果的处理111（一）无权处分合同是否应该支持继续履行111（二）未发生物权变动的无权处分合同的违约救济112（三）已发生物权变动的无权处分行为的救济1136．公司股权善意取得问题之司法认定120一、股权善意取得制度的现实困境检视121（一）股权变动模式与不动产物权变动模式的分歧121（二）股权登记对抗主义与善意取得制度的冲突122（三）善意时点判断上的无所适从123二、股权善意取得制度的理论基础125三、我国股权善意取得制度的适用范围及考量因素126（一）股权变动模式的选择适用127（二）受让人应当以工商登记为权利表征128（三）善意的判断时点及标准129（四）对合理对价的认定130四、股权善意取得制度适用范围扩张的司法认定131（一）公司接受无权处分财产出资的扩张132（二）侵犯其他股东优先购买权而转让股权的134（三）擅自转让共有股权1357．业主大会决议中“视为同意”条款的司法认定与适用规则138一、问题的由来138（一）汇豪天下业主委员会案138（二）从案例看“视为同意”条款的效果139（三）“视为同意”条款的概念及类型141二、问题折射出的困境及原因142（一）决议难以通过142（二）决议被撤销143（三）原因分析145三、对“视为同意”条款相关规定的梳理147（一）《民法典》出台前的相关规定147（二）《民法典》第278条的影响与评价148四、对策与建议152（一）基本理念152（二）制度构建153（三）与《民法典》第278条的衔接1578．集体土地制度立法调整的司法适用159一、《民法典》中农村集体土地制度的新变化159二、集体建设用地制度调整的司法适用160（一）立法变化的沿革160（二）审判实务面临的问题162（三）合同效力认定中需要注意的问题163三、土地承包制度调整的司法适用165（一）立法变化及其意义165（二）土地经营权的性质及司法适用166（三）土地承包经营权的司法适用169四、宅基地制度的司法适用170（一）现状170（二）宅基地房屋纠纷涉及的法律问题分析171五、溯及力问题1729．“三权分置”视野下土地经营权的理论困境与司法应对175一、问题的提出：司法实践中土地经营权性质为何难辨175二、土地经营权法律性质的学理思考与辨析：债权与物权之争176三、基于历史文本的分析与考量：土地经营权的政策解读与立法变迁178（一）2014~2019年中央一号文件的政策分析与意蕴探寻178（二）土地政策发展的历史脉络梳理183（三）改革开放以来我国农村土地法律制度的变迁185四、正本清源：土地经营权的综合考察188（一）土地经营权本土资源的考察188（二）土地经营权域外立法的考察189（三）土地经营权物权化的现实需要190五、司法如何应对：土地经营权纠纷的法律适用与认定要素192（一）土地经营权纠纷的法律适用192（二）土地经营权纠纷的司法认定要素19310．居住权与其他物权的冲突和协调198一、《民法典》中居住权规则的解读198二、居住权的产生方式与合同关系分析200（一）有偿设立与无偿设立200（二）伴随所有权转让的设立与不伴随所有权转让的设立202（三）完整设立与非完整性设立203三、居住权的行使与救济规则205（一）居住权与所有权处分205（二）居住权与出租行为206（三）居住权与抵押权、司法查封207（四）居住权的侵权救济207（五）居住权人与所有权人的房屋维护义务208（六）所有权人对居住权人的请求权208（七）居住权的消灭与续期20911．居住权制度的本土化适用211一、我国审判实践中涉及居住权益的案例211（一）基于公有住房制度而产生的纠纷211（二）基于对房屋产生贡献的纠纷212（三）因传统习惯引发的纠纷213（四）基于亲属关系而产生的纠纷213（五）由于协议引发的纠纷214（六）由于法定义务引发的居住权纠纷215（七）由遗嘱设定的居住权215二、居住权法律属性的本土化分析215（一）居住权利属于用益物权，在特定条件下有相对性特征217（二）我国的居住权利的主体多为特定身份的自然人217（三）我国的居住权利不具备流转性218（四）我国的居住权利一般具有无偿性，但可接受利益交换218（五）我国的居住权利一般具有长期性，但允许约定的例外219（六）我国的居住权利不具有排他性和区域限定性219三、《民法典》居住权制度的本土化理解219（一）居住权主体的理解219（二）居住权来源的理解220（三）居住权成立要件的理解221（四）居住权消灭条件的理解22112．*高额抵押权相关问题的司法适用224一、*高额抵押权的特征224二、*高额抵押权所担保债权的范围225（一）比较法上的概括*高额抵押权225（二）我国现行立法解读226（三）司法实践的应对227三、*高额抵押权中“*高额”的认定228（一）关于“*高额”之司法认定228（二）司法实践中宜采债权*高额说231四、抵押财产被查封、扣押时被担保债权的确定232（一）司法实践中的争议：查封说VS.通知说232（二）立法回应及其司法适用23313．司法实务中流动质押问题研究237一、非典型担保的定义及调整策略237二、流动质押的非典型担保属性239三、流动质押的交易模式及对应之法律关系240四、流动质押中担保财产特定性原则的缓和241五、占有公示的柔化操作243六、流动质押公示方式是占有而不是登记246七、流动质押物再行设定质权的可能性与合法性24714．让与担保的司法审视250一、问题的提出250（一）典型案例250（二）启示与思考253二、让与担保及其价值254（一）让与担保的界定254（二）让与担保的功能价值255三、让与担保裁判争议的追根溯源256（一）让与担保与物权法定原则256（二）让与担保与流质、流抵257（三）让与担保与通谋虚伪意思表示258四、《民法典》颁布后让与担保的司法处理259（一）让与担保的对内效力259（二）让与担保的对外效力260（三）让与担保的实现方式263合同15．房地产买卖合同的法律适用267一、预约合同的适用问题267（一）预约合同及其效力268（二）预约合同违约行为的认定269（三）预约合同的违约责任270二、特殊类型房屋买卖合同的效力认定271（一）违法建筑的房屋买卖合同272（二）经济适用房买卖合同273（三）农村宅基地房屋的买卖274（四）“小产权房”的买卖合同275三、无权处分规则的适用275（一）无权处分的识别276（二）善意取得制度的适用277（三）夫妻共有房屋买卖合同的处理278四、情势变更规则的适用279（一）情势变更规则立法的必要性280（二）情势变更原则之构成要件281（三）情势变更原则的效力283（四）新冠肺炎疫情防控期间情势变更原则的适用28416．格式条款相关规则的司法适用288一、格式条款订入合同的审查标准288（一）提示说明义务的范围289（二）提示说明义务的履行方式291（三）提示说明义务的履行标准294二、格式条款效力评价的类型化296（一）违反任意性规范的格式条款296（二）妨碍合同目的达成的格式条款297（三）利益失衡的格式条款298三、格式条款解释规则的适用位阶及方法301（一）格式条款解释规则的适用位阶302（二）通常解释原则的适用方法30217．不真正连带债务的司法适用305一、问题的提出――从A证券公司诉相某等追偿权纠纷案谈起305（一）案情概要305（二）法律分析306（三）存在的问题306二、不真正连带债务理论及其研究价值306（一）学术史简考306（二）不真正连带债务的研究价值308三、不真正连带债务的实体法规则309（一）不真正连带债务的特征309（二）不真正连带债务的效力310（三）不真正连带债务的类型312四、不真正连带债务诉讼的程序规则314（一）不真正连带债务纠纷能否进行诉的合并314（二）不真正连带债务纠纷的诉讼程序315（三）诉讼中的其他问题31618．第三人利益合同中第三人与当事人之权利冲突与协调318一、审判实践中第三人利益合同实例318（一）保险领域第三人利益合同实例319（二）货运领域第三人利益合同实例320（三）其他领域第三人利益合同实例321二、第三人与当事人权利冲突的具体表现322（一）第三人请求权与债权人请求权之冲突323（二）第三人请求权与当事人撤销、变更权之冲突323（三）第三人请求权与当事人解除权之冲突324三、第三人与当事人权利冲突的原因分析325（一）补偿关系重合于第三人利益合同325（二）履行关系依附于第三人利益合同326（三）原因关系游离于第三人利益合同326四、第三人与当事人权利冲突的协调原则327（一）第三人请求权尽量有效327（二）当事人不得任意变动合同328（三）第三人权利对当事人*小限制328五、第三人与当事人权利冲突的协调路径328（一）关于债务履行请求权的协调329（二）关于合同撤销、变更的协调330（三）关于合同解除的协调33219．情势变更规则之适用335一、前提：“情势”的界分335（一）从删除“非不可抗力造成”说起335（二）情势变更之“情势”范围337（三）情势变更规则的基础338二、条件：“变更”的判定339（一）“无法预见”的限定340（二）“重大变化”的认定341（三）删除“不能实现合同目的”后的弥补343三、程序：“再协商”的蕴含345（一）引入再协商的依据345（二）再协商的性质346四、结果：“变更或解除”的适用347（一）变更或解除权的行使347（二）变更或解除的后果349（三）其他相关事项34920．代位权制度的发展与适用351一、代位权行使的条件：从“债务人无资力”到“影响债权实现”351（一）债务人无资力说的要义及其缺陷351（二）影响债权实现说的提出354
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